摘要：內(nèi)蒙古率先打起第一槍最早打響禁止“挖礦”第一槍的是2017年內(nèi)蒙古互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室印發(fā)的《關(guān)于引導(dǎo)我區(qū)虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)有序退出的通知》（內(nèi)整治辦函〔2017〕47號(hào)），明確“‘挖礦’產(chǎn)業(yè)與實(shí)體經(jīng)濟(jì)并無(wú)關(guān)系、耗能較大，一些企業(yè)存在安全隱患，一些企業(yè)以“大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)”為包裝享受地方電價(jià)、土地和稅收等方面的優(yōu)惠政策?！?..

作者

韓武斌律師：廣強(qiáng)經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)與研究中心核心律師

圍繞幣圈一大主題的“挖礦”，現(xiàn)已成為國(guó)家重點(diǎn)監(jiān)管的對(duì)象。作為獲取虛擬貨幣的一種方式，監(jiān)管早已有之。

內(nèi)蒙古率先打起第一槍

最早打響禁止“挖礦”第一槍的是2017年內(nèi)蒙古互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室印發(fā)的《關(guān)于引導(dǎo)我區(qū)虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)有序退出的通知》（內(nèi)整治辦函〔2017〕47號(hào)），明確“‘挖礦’產(chǎn)業(yè)與實(shí)體經(jīng)濟(jì)并無(wú)關(guān)系、耗能較大，一些企業(yè)存在安全隱患，一些企業(yè)以“大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)”為包裝享受地方電價(jià)、土地和稅收等方面的優(yōu)惠政策?！辈⒂枰匀【?。

“互金整治辦”緊隨其后

2018年1月份，網(wǎng)傳互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治領(lǐng)導(dǎo)小組發(fā)文(整治辦函【2018】2號(hào))，要求積極引導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)企業(yè)有序退出挖礦業(yè)務(wù)。

發(fā)改委發(fā)文出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī)

國(guó)家發(fā)改委在2019年《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（征求意見稿）》中，“虛擬貨幣挖礦”被列為淘汰類產(chǎn)業(yè)。但在正式的《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2019年本）》中， “虛擬貨幣挖礦” 從限制類消失，說(shuō)明 “挖礦”不再被國(guó)家發(fā)改委界定為“淘汰產(chǎn)業(yè)”。

金融委一錘定音，徹底封殺

基于“挖礦”多采用燒顯卡的工作方式，耗電量巨大。2021年2月25日，內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)發(fā)布《關(guān)于確保完成“十四五”能耗雙控目標(biāo)任務(wù)若干保障措施（征求意見稿）》，提到全面清理關(guān)停虛擬貨幣挖礦項(xiàng)目，2021年4月底前全部退出；并特別提及嚴(yán)禁新建虛擬貨幣挖礦項(xiàng)目。這一次，雖然只是內(nèi)蒙古明確禁止“挖礦”，但預(yù)示著重拳之下的監(jiān)管大幕即將拉開。

2021年5月21日國(guó)務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會(huì)會(huì)議提到，堅(jiān)決防控金融風(fēng)險(xiǎn)，打擊比特幣挖礦和交易行為。這一次，禁止“挖礦”已提上全國(guó)重點(diǎn)工作。

隨后，內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)出臺(tái)了《內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)關(guān)于堅(jiān)決打擊懲戒虛擬貨幣“挖礦”行為八項(xiàng)措施（征求意見稿）》。

該《意見稿》分別對(duì)不同主體進(jìn)行“挖礦的”給予不同的懲罰措施：

對(duì)工業(yè)園區(qū)、數(shù)據(jù)中心、自備電廠等為虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)提供場(chǎng)地、電力支持的加大節(jié)能監(jiān)察力度，核減能耗預(yù)算指標(biāo)，嚴(yán)肅追責(zé)問(wèn)責(zé)；

對(duì)大數(shù)據(jù)中心、云計(jì)算企業(yè)等 “挖礦”的，取消各類優(yōu)惠政策，從嚴(yán)處理，嚴(yán)肅追究責(zé)任；

對(duì)通訊企業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)等 “挖礦”的，吊銷增值電信業(yè)務(wù)許可證，嚴(yán)肅追究責(zé)任；

對(duì)網(wǎng)吧等 “挖礦”的，進(jìn)行停業(yè)整頓等處置；

對(duì)未經(jīng)報(bào)批私自接入動(dòng)力電源的虛擬貨幣“挖礦”項(xiàng)目等主體，違法竊電行為依法移送司法機(jī)關(guān)處理；

對(duì)存在虛擬貨幣“挖礦”行為的相關(guān)企業(yè)及有關(guān)人員，按有關(guān)規(guī)定納入失信黑名單；

對(duì)公職人員利用職務(wù)之便，參與虛擬貨幣“挖礦”或?yàn)槠涮峁┓奖闩c保護(hù)的，一律移送紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)處理。

至此，禁止“挖礦”行為的監(jiān)管體系逐步確立。

在頻頻高壓監(jiān)管之下，幣民也是靈魂拷問(wèn)：“挖礦”是否還有活路？是不是所有人“挖礦”都會(huì)受到監(jiān)管？繼續(xù)“挖礦”是否涉嫌刑事風(fēng)險(xiǎn)？

連續(xù)追問(wèn)之下，“挖礦”的未來(lái)之路也得分情況視之。

就目前而言，與“挖礦”有關(guān)的主體主要是“礦機(jī)”生產(chǎn)商、“礦機(jī)”服務(wù)商與普通“礦工”，這三方主體隨著“挖礦”監(jiān)管力度的升級(jí)，會(huì)不會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)，有何風(fēng)險(xiǎn)。

在分析上述三方主體風(fēng)險(xiǎn)之前，不妨先看看已有觀點(diǎn)的分析。有人認(rèn)為“挖礦”是一種生產(chǎn)代幣的過(guò)程，很可能違反《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法（修訂草案征求意見稿）》第二十二條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得制作、發(fā)售代幣票券和數(shù)字代幣，以代替人民幣在市場(chǎng)上流通。進(jìn)而面臨監(jiān)管，甚至涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪。還認(rèn)為購(gòu)買礦機(jī)，個(gè)人”挖礦“的行為也會(huì)受到打擊。

但上述觀點(diǎn)顯然是夸大解讀了國(guó)家禁止“挖礦”的范圍。

國(guó)家之所以打擊“挖礦”，一方面是為了減少能源消耗與浪費(fèi)，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級(jí)；另一方面是從源頭上遏制虛擬幣的產(chǎn)出，防止利用虛擬幣交易進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，避免金融風(fēng)險(xiǎn)。

在此目的下，并不會(huì)“一刀切”的打擊所有與“挖礦”有關(guān)的活動(dòng)，而本質(zhì)上是打擊“挖礦”經(jīng)營(yíng)行為，以及利用“挖礦”為名義的虛擬幣交易行為。

因此，就目前來(lái)看，“礦機(jī)”生產(chǎn)商銷售“礦機(jī)”設(shè)備，普通“礦工”“挖礦”并不會(huì)受到打擊。

首先，“礦機(jī)”生產(chǎn)商并不是都會(huì)參與“挖礦”，而是將“礦機(jī)”設(shè)備出售給有“挖礦”需求的個(gè)人或者“礦機(jī)”服務(wù)商，就單純銷售“礦機(jī)”的廠商而言，既沒有消耗、浪費(fèi)能源，也沒有進(jìn)行虛擬幣交易，所以不會(huì)是“挖礦”監(jiān)管的對(duì)象。

同時(shí)，“礦機(jī)”廠商生產(chǎn)“礦機(jī)”設(shè)備，其最核心的配件就是芯片，而芯片的作用不僅僅只是用來(lái)“挖礦”，還可運(yùn)用在各種程序計(jì)算層面。如果說(shuō)禁止“挖礦”，諸如比特大陸、比特微等“礦機(jī)”生產(chǎn)商也會(huì)受到打擊，顯然不現(xiàn)實(shí)。

因此，受到禁止的是“挖礦”經(jīng)營(yíng)行為，而非提供“礦機(jī)”的廠商。

而另一個(gè)問(wèn)題，則是個(gè)人購(gòu)買“礦機(jī)挖礦”是否會(huì)違法而受到監(jiān)管？

答案是并不會(huì)。

一個(gè)很簡(jiǎn)單的邏輯，個(gè)人購(gòu)買“礦機(jī)挖礦”并不涉及任何一種經(jīng)營(yíng)行為。正如廣強(qiáng)律所楊天意律師《監(jiān)管不斷加碼，是否意味著虛擬貨幣“挖礦”在我國(guó)不再合法？》一文所說(shuō)，“挖礦”重點(diǎn)整頓治理的對(duì)象，集中在企業(yè)或個(gè)體經(jīng)營(yíng)者利用其經(jīng)營(yíng)主體進(jìn)行的“挖礦”活動(dòng)，并未涉及到不具有任何經(jīng)營(yíng)性質(zhì)的私人領(lǐng)域。

因此，在未有進(jìn)一步監(jiān)管措施出臺(tái)，以及未有明確禁止性法律規(guī)定的情況下，不能肆意認(rèn)定公民個(gè)人利用私人計(jì)算機(jī)進(jìn)行“挖礦”為非法行為。同時(shí)購(gòu)買“礦機(jī)”的行為更不會(huì)受到監(jiān)管，既沒有擾亂任何社會(huì)或經(jīng)濟(jì)管理秩序，也沒有侵犯任何公民的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不具有法益的侵害性。即使認(rèn)為銷售“礦機(jī)”行為違法，也不能處罰購(gòu)買”礦機(jī)“的行為，這與只處罰販賣淫穢物品的行為人，而不處罰購(gòu)買淫穢物品的行為人的道理完全一致。

真正受到監(jiān)管且具有刑事風(fēng)險(xiǎn)的是“礦機(jī)”服務(wù)商，而且是包括礦機(jī)托管、礦機(jī)租賃、算力租賃在內(nèi)具有規(guī)模性的挖礦企業(yè)。

非法經(jīng)營(yíng)罪

“礦機(jī)”服務(wù)商通過(guò)提供“挖礦”服務(wù)，獲取利潤(rùn)，本質(zhì)是經(jīng)營(yíng)行為。作為一種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，如果未來(lái)有法律法規(guī)予以明文禁止

，那么“礦機(jī)”服務(wù)商就有非法經(jīng)營(yíng)罪的可能。

但絕不是因?yàn)椤巴诘V”是一種生產(chǎn)代幣的過(guò)程，因違反《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法（修訂草案征求意見稿）》第二十二條規(guī)定而構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，即“任何單位和個(gè)人不得制作、發(fā)售代幣票券和數(shù)字代幣，以代替人民幣在市場(chǎng)上流通?！?/span>

“挖礦”本身只是一個(gè)計(jì)算機(jī)運(yùn)算并產(chǎn)出虛擬幣的過(guò)程，是提供算力并獲得虛擬獎(jiǎng)勵(lì)的行為，不是一個(gè)發(fā)售數(shù)字代幣的行為。

再者，“礦機(jī)”服務(wù)商在提供“挖礦”服務(wù)過(guò)程中，很可能因?yàn)橐蕴摂M貨幣作為支付結(jié)算工具，而涉嫌非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

無(wú)論是從《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》還是《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，明確指出：“各金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)等不得直接或者間接為 ‘虛擬貨幣’提供賬戶開立、登記、交易、清算、結(jié)算、定價(jià)、信息中介等等產(chǎn)品或者服務(wù)。不得接受比特幣或以比特幣作為支付結(jié)算工具；開展比特幣的儲(chǔ)存、托管、抵押等業(yè)務(wù)等?！?/span>

如果“礦機(jī)”服務(wù)商約定相關(guān)服務(wù)以虛擬貨幣結(jié)算，很可能涉嫌非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

非法集資

真正隱藏巨大刑事風(fēng)險(xiǎn)的是提供“算力”租賃服務(wù)的云挖礦服務(wù)。

目前市面上出現(xiàn)了眾多“云挖礦”的模式。云挖礦模式是通過(guò)租賃平臺(tái)提供的算力挖礦，作為一種投資方式，非常依賴虛擬貨幣在市場(chǎng)上的價(jià)值，如果業(yè)務(wù)中存在承諾高收益的虛擬幣回報(bào)，當(dāng)虛擬貨幣價(jià)格不穩(wěn)或者出現(xiàn)價(jià)格大跌就會(huì)產(chǎn)生兌付危機(jī)，很有可能涉及非法吸收公眾存款罪。

目前已施行的《 防范和處置非法集資條例》，已將利用虛擬貨幣吸收資金的行為列入非法集資行為處置和調(diào)查認(rèn)定對(duì)象。更為嚴(yán)重的是如果“礦機(jī)”服務(wù)商沒有真正的算力提供，產(chǎn)不出虛擬幣，則可能涉嫌集資詐騙罪。

組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪

另外，有刑事風(fēng)險(xiǎn)的是以“挖礦”為名義的虛擬幣交易行為。

最典型的是“算力租賃”“流動(dòng)性挖礦”的發(fā)幣行為。其模式是利用出售/租賃算力“挖礦”，吸引投資者用人民幣或者將人民幣兌換為主流幣，購(gòu)買不同等級(jí)的“算力”，挖取自己發(fā)行的虛擬幣。

此種模式往往會(huì)因?yàn)樾麄髂Ｊ降牟煌嫦臃欠ㄎ展姶婵钭锘蚪M織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪。在組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪中，往往存在投幣生息的靜態(tài)收益以及拉人頭的動(dòng)態(tài)收益。而非法吸收公眾存款罪則會(huì)承諾虛擬幣的價(jià)值一直會(huì)上漲，會(huì)獲得高回報(bào)的虛擬幣。

綜上，在虛擬貨幣“挖礦”監(jiān)管的升級(jí)之下，國(guó)家并不會(huì)“一刀切”的打擊所有與“挖礦”有關(guān)的活動(dòng)，而本質(zhì)上是打擊“挖礦”經(jīng)營(yíng)行為，以及利用“挖礦”為名義的虛擬幣交易行為。因此，就目前來(lái)看，“礦機(jī)”生產(chǎn)商銷售“礦機(jī)”設(shè)備，普通“礦工”“挖礦”并不會(huì)受到打擊。

真正受到監(jiān)管且具有刑事風(fēng)險(xiǎn)的是“礦機(jī)”服務(wù)商，而且是包括礦機(jī)托管、礦機(jī)租賃、算力租賃在內(nèi)具有規(guī)模性的挖礦企業(yè)。這些“挖礦”企業(yè)在未來(lái)很有可能因自身業(yè)務(wù)的不規(guī)范性而涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，非法吸收公眾存款罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪，集資詐騙罪。

基于此，“礦機(jī)”服務(wù)商，在虛擬貨幣“挖礦”業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型過(guò)程中，必須建立起刑事合規(guī)的意識(shí)，利用專業(yè)的刑事法律團(tuán)隊(duì)構(gòu)建刑事法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，布置天羅地網(wǎng)，“防患于未然”，降低風(fēng)險(xiǎn)成本，提高抗風(fēng)險(xiǎn)能力，營(yíng)造長(zhǎng)久可持續(xù)的經(jīng)濟(jì)效益。