摘要：內(nèi)蒙古率先打起第一槍最早打響禁止“挖礦”第一槍的是2017年內(nèi)蒙古互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治工作領(lǐng)導小組辦公室印發(fā)的《關(guān)于引導我區(qū)虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)有序退出的通知》（內(nèi)整治辦函〔2017〕47號），明確“‘挖礦’產(chǎn)業(yè)與實體經(jīng)濟并無關(guān)系、耗能較大，一些企業(yè)存在安全隱患，一些企業(yè)以“大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)”為包裝享受地方電價、土地和稅收等方面的優(yōu)惠政策。”...
作者
韓武斌律師：廣強經(jīng)濟犯罪辯護與研究中心核心律師
圍繞幣圈一大主題的“挖礦”，現(xiàn)已成為國家重點監(jiān)管的對象。作為獲取虛擬貨幣的一種方式，監(jiān)管早已有之。
內(nèi)蒙古率先打起第一槍
最早打響禁止“挖礦”第一槍的是2017年內(nèi)蒙古互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治工作領(lǐng)導小組辦公室印發(fā)的《關(guān)于引導我區(qū)虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)有序退出的通知》（內(nèi)整治辦函〔2017〕47號），明確“‘挖礦’產(chǎn)業(yè)與實體經(jīng)濟并無關(guān)系、耗能較大，一些企業(yè)存在安全隱患，一些企業(yè)以“大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)”為包裝享受地方電價、土地和稅收等方面的優(yōu)惠政策?！辈⒂枰匀【啞?/span>
“互金整治辦”緊隨其后
2018年1月份，網(wǎng)傳互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治領(lǐng)導小組發(fā)文(整治辦函【2018】2號)，要求積極引導轄區(qū)內(nèi)企業(yè)有序退出挖礦業(yè)務(wù)。
發(fā)改委發(fā)文出現(xiàn)轉(zhuǎn)機
國家發(fā)改委在2019年《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導目錄（征求意見稿）》中，“虛擬貨幣挖礦”被列為淘汰類產(chǎn)業(yè)。但在正式的《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導目錄（2019年本）》中， “虛擬貨幣挖礦” 從限制類消失，說明 “挖礦”不再被國家發(fā)改委界定為“淘汰產(chǎn)業(yè)”。
金融委一錘定音，徹底封殺
基于“挖礦”多采用燒顯卡的工作方式，耗電量巨大。2021年2月25日，內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會發(fā)布《關(guān)于確保完成“十四五”能耗雙控目標任務(wù)若干保障措施（征求意見稿）》，提到全面清理關(guān)停虛擬貨幣挖礦項目，2021年4月底前全部退出；并特別提及嚴禁新建虛擬貨幣挖礦項目。這一次，雖然只是內(nèi)蒙古明確禁止“挖礦”，但預(yù)示著重拳之下的監(jiān)管大幕即將拉開。
2021年5月21日國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會會議提到，堅決防控金融風險，打擊比特幣挖礦和交易行為。這一次，禁止“挖礦”已提上全國重點工作。
隨后，內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會出臺了《內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會關(guān)于堅決打擊懲戒虛擬貨幣“挖礦”行為八項措施（征求意見稿）》。
該《意見稿》分別對不同主體進行“挖礦的”給予不同的懲罰措施：
對工業(yè)園區(qū)、數(shù)據(jù)中心、自備電廠等為虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)提供場地、電力支持的加大節(jié)能監(jiān)察力度，核減能耗預(yù)算指標，嚴肅追責問責；
對大數(shù)據(jù)中心、云計算企業(yè)等 “挖礦”的，取消各類優(yōu)惠政策，從嚴處理，嚴肅追究責任；
對通訊企業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)等 “挖礦”的，吊銷增值電信業(yè)務(wù)許可證，嚴肅追究責任；
對網(wǎng)吧等 “挖礦”的，進行停業(yè)整頓等處置；
對未經(jīng)報批私自接入動力電源的虛擬貨幣“挖礦”項目等主體，違法竊電行為依法移送司法機關(guān)處理；
對存在虛擬貨幣“挖礦”行為的相關(guān)企業(yè)及有關(guān)人員，按有關(guān)規(guī)定納入失信黑名單；
對公職人員利用職務(wù)之便，參與虛擬貨幣“挖礦”或為其提供方便與保護的，一律移送紀檢監(jiān)察機關(guān)處理。
至此，禁止“挖礦”行為的監(jiān)管體系逐步確立。
在頻頻高壓監(jiān)管之下，幣民也是靈魂拷問：“挖礦”是否還有活路？是不是所有人“挖礦”都會受到監(jiān)管？繼續(xù)“挖礦”是否涉嫌刑事風險？
連續(xù)追問之下，“挖礦”的未來之路也得分情況視之。
就目前而言，與“挖礦”有關(guān)的主體主要是“礦機”生產(chǎn)商、“礦機”服務(wù)商與普通“礦工”，這三方主體隨著“挖礦”監(jiān)管力度的升級，會不會有風險，有何風險。
在分析上述三方主體風險之前，不妨先看看已有觀點的分析。有人認為“挖礦”是一種生產(chǎn)代幣的過程，很可能違反《中華人民共和國中國人民銀行法（修訂草案征求意見稿）》第二十二條規(guī)定：“任何單位和個人不得制作、發(fā)售代幣票券和數(shù)字代幣，以代替人民幣在市場上流通。進而面臨監(jiān)管，甚至涉嫌非法經(jīng)營罪。還認為購買礦機，個人”挖礦“的行為也會受到打擊。
但上述觀點顯然是夸大解讀了國家禁止“挖礦”的范圍。
國家之所以打擊“挖礦”，一方面是為了減少能源消耗與浪費，促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級；另一方面是從源頭上遏制虛擬幣的產(chǎn)出，防止利用虛擬幣交易進行違法犯罪活動，避免金融風險。
在此目的下，并不會“一刀切”的打擊所有與“挖礦”有關(guān)的活動，而本質(zhì)上是打擊“挖礦”經(jīng)營行為，以及利用“挖礦”為名義的虛擬幣交易行為。
因此，就目前來看，“礦機”生產(chǎn)商銷售“礦機”設(shè)備，普通“礦工”“挖礦”并不會受到打擊。
首先，“礦機”生產(chǎn)商并不是都會參與“挖礦”，而是將“礦機”設(shè)備出售給有“挖礦”需求的個人或者“礦機”服務(wù)商，就單純銷售“礦機”的廠商而言，既沒有消耗、浪費能源，也沒有進行虛擬幣交易，所以不會是“挖礦”監(jiān)管的對象。
同時，“礦機”廠商生產(chǎn)“礦機”設(shè)備，其最核心的配件就是芯片，而芯片的作用不僅僅只是用來“挖礦”，還可運用在各種程序計算層面。如果說禁止“挖礦”，諸如比特大陸、比特微等“礦機”生產(chǎn)商也會受到打擊，顯然不現(xiàn)實。
因此，受到禁止的是“挖礦”經(jīng)營行為，而非提供“礦機”的廠商。
而另一個問題，則是個人購買“礦機挖礦”是否會違法而受到監(jiān)管？
答案是并不會。
一個很簡單的邏輯，個人購買“礦機挖礦”并不涉及任何一種經(jīng)營行為。正如廣強律所楊天意律師《監(jiān)管不斷加碼，是否意味著虛擬貨幣“挖礦”在我國不再合法？》一文所說，“挖礦”重點整頓治理的對象，集中在企業(yè)或個體經(jīng)營者利用其經(jīng)營主體進行的“挖礦”活動，并未涉及到不具有任何經(jīng)營性質(zhì)的私人領(lǐng)域。
因此，在未有進一步監(jiān)管措施出臺，以及未有明確禁止性法律規(guī)定的情況下，不能肆意認定公民個人利用私人計算機進行“挖礦”為非法行為。同時購買“礦機”的行為更不會受到監(jiān)管，既沒有擾亂任何社會或經(jīng)濟管理秩序，也沒有侵犯任何公民的人身或財產(chǎn)權(quán)利，不具有法益的侵害性。即使認為銷售“礦機”行為違法，也不能處罰購買”礦機“的行為，這與只處罰販賣淫穢物品的行為人，而不處罰購買淫穢物品的行為人的道理完全一致。
真正受到監(jiān)管且具有刑事風險的是“礦機”服務(wù)商，而且是包括礦機托管、礦機租賃、算力租賃在內(nèi)具有規(guī)模性的挖礦企業(yè)。
非法經(jīng)營罪
“礦機”服務(wù)商通過提供“挖礦”服務(wù)，獲取利潤，本質(zhì)是經(jīng)營行為。作為一種經(jīng)營活動，如果未來有法律法規(guī)予以明文禁止
，那么“礦機”服務(wù)商就有非法經(jīng)營罪的可能。
但絕不是因為“挖礦”是一種生產(chǎn)代幣的過程，因違反《中華人民共和國中國人民銀行法（修訂草案征求意見稿）》第二十二條規(guī)定而構(gòu)成非法經(jīng)營罪，即“任何單位和個人不得制作、發(fā)售代幣票券和數(shù)字代幣，以代替人民幣在市場上流通。”
“挖礦”本身只是一個計算機運算并產(chǎn)出虛擬幣的過程，是提供算力并獲得虛擬獎勵的行為，不是一個發(fā)售數(shù)字代幣的行為。
再者，“礦機”服務(wù)商在提供“挖礦”服務(wù)過程中，很可能因為以虛擬貨幣作為支付結(jié)算工具，而涉嫌非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
無論是從《關(guān)于防范比特幣風險的通知》還是《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》，明確指出：“各金融機構(gòu)和非銀行支付機構(gòu)等不得直接或者間接為 ‘虛擬貨幣’提供賬戶開立、登記、交易、清算、結(jié)算、定價、信息中介等等產(chǎn)品或者服務(wù)。不得接受比特幣或以比特幣作為支付結(jié)算工具；開展比特幣的儲存、托管、抵押等業(yè)務(wù)等?！?/span>
如果“礦機”服務(wù)商約定相關(guān)服務(wù)以虛擬貨幣結(jié)算，很可能涉嫌非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
非法集資
真正隱藏巨大刑事風險的是提供“算力”租賃服務(wù)的云挖礦服務(wù)。
目前市面上出現(xiàn)了眾多“云挖礦”的模式。云挖礦模式是通過租賃平臺提供的算力挖礦，作為一種投資方式，非常依賴虛擬貨幣在市場上的價值，如果業(yè)務(wù)中存在承諾高收益的虛擬幣回報，當虛擬貨幣價格不穩(wěn)或者出現(xiàn)價格大跌就會產(chǎn)生兌付危機，很有可能涉及非法吸收公眾存款罪。
目前已施行的《 防范和處置非法集資條例》，已將利用虛擬貨幣吸收資金的行為列入非法集資行為處置和調(diào)查認定對象。更為嚴重的是如果“礦機”服務(wù)商沒有真正的算力提供，產(chǎn)不出虛擬幣，則可能涉嫌集資詐騙罪。
組織、領(lǐng)導傳銷活動罪
另外，有刑事風險的是以“挖礦”為名義的虛擬幣交易行為。
最典型的是“算力租賃”“流動性挖礦”的發(fā)幣行為。其模式是利用出售/租賃算力“挖礦”，吸引投資者用人民幣或者將人民幣兌換為主流幣，購買不同等級的“算力”，挖取自己發(fā)行的虛擬幣。
此種模式往往會因為宣傳模式的不同而涉嫌非法吸收公眾存款罪或組織、領(lǐng)導傳銷活動罪。在組織領(lǐng)導傳銷活動罪中，往往存在投幣生息的靜態(tài)收益以及拉人頭的動態(tài)收益。而非法吸收公眾存款罪則會承諾虛擬幣的價值一直會上漲，會獲得高回報的虛擬幣。
綜上，在虛擬貨幣“挖礦”監(jiān)管的升級之下，國家并不會“一刀切”的打擊所有與“挖礦”有關(guān)的活動，而本質(zhì)上是打擊“挖礦”經(jīng)營行為，以及利用“挖礦”為名義的虛擬幣交易行為。因此，就目前來看，“礦機”生產(chǎn)商銷售“礦機”設(shè)備，普通“礦工”“挖礦”并不會受到打擊。
真正受到監(jiān)管且具有刑事風險的是“礦機”服務(wù)商，而且是包括礦機托管、礦機租賃、算力租賃在內(nèi)具有規(guī)模性的挖礦企業(yè)。這些“挖礦”企業(yè)在未來很有可能因自身業(yè)務(wù)的不規(guī)范性而涉嫌非法經(jīng)營罪，非法吸收公眾存款罪，組織、領(lǐng)導傳銷活動罪，集資詐騙罪。
基于此，“礦機”服務(wù)商，在虛擬貨幣“挖礦”業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型過程中，必須建立起刑事合規(guī)的意識，利用專業(yè)的刑事法律團隊構(gòu)建刑事法律風險管理機制，布置天羅地網(wǎng)，“防患于未然”，降低風險成本，提高抗風險能力，營造長久可持續(xù)的經(jīng)濟效益。
